ФОП или наёмный работник: скрытые риски сотрудничества

В Украине, особенно в IT-секторе, распространена практика, когда вместо оформления в штат человеку предлагают сотрудничество как физическое лицо-предприниматель (ФОП). Для работодателя это выгодно: налоговая нагрузка уменьшается в несколько раз (ФОП платит 5% единого налога и минимальный ЕСВ вместо почти 40% налогов и сборов с зарплаты). Но для самого специалиста это решение имеет не только плюсы, но и серьёзные минусы.

Оформляясь как ФОП, вы становитесь не штатным сотрудником, а независимым контрагентом компании. Это означает:

• отсутствие оплачиваемого отпуска, больничных, декретных;
• нет гарантий минимальной зарплаты или надбавок за сверхурочную работу;
• отсутствие социального страхования от временной нетрудоспособности или несчастного случая;
• отсутствие защиты от увольнения — договор с ФОП можно расторгнуть быстро и без компенсаций.

Практика показывает, что компании в договорах с ФОПами обычно не предусматривают дополнительных социальных гарантий. Если вы не работаете — вы не получаете денег.

Налоги, бюрократия и ответственность

Ещё один важный момент — все налоговые обязательства и бухгалтерия лежат на самом ФОПе. Вы самостоятельно должны:

• платить единый налог и ЕСВ;
• подавать декларации;
• вести учёт доходов и расходов;
• открывать предпринимательский счёт и правильно оформлять акты выполненных работ.

Любые ошибки — штрафы или пеня. В отличие от наёмного работника, за которого отчитывается бухгалтерия компании, ФОП отвечает сам.

Когда гражданско-правовой договор превращается в трудовые отношения

Закон чётко разграничивает трудовые и гражданско-правовые отношения. Если есть рабочее место, график, подчинение руководителю и регулярная оплата — это трудовые отношения, даже если бумаги называют это «договором с ФОП».

Такая практика считается уходом от трудового законодательства. Госслужба по труду и налоговые органы отслеживают подобные схемы, особенно когда они применяются массово.

Подчинение внутреннему распорядку. Если «ФОП» фактически соблюдает правила компании: работает в её офисе по установленному графику, выполняет указания руководителей, интегрирован в штатное расписание — это указывает на трудовые отношения, ведь независимый подрядчик сам организует своё время и работу.

Непрерывный процесс работы vs результат. Трудовой работник получает оплату за процесс труда (помесячно, почасово), ему ставят текущие задачи. Гражданский подрядчик по договору должен выдать определённый результат и получает оплату по итоговому акту (например, создать программу, выполнить проект). Если же от человека требуют ежедневного присутствия и выполнения разноплановых задач, а платят фиксированную сумму ежемесячно — это больше похоже на наёмный труд.

Рабочее место и ресурсы компании. Независимый предприниматель теоретически сам выбирает, где и как ему работать, и может оказывать услуги разным клиентам. Если же «ФОП»-контрагент сидит в офисе заказчика, пользуется оборудованием компании, корпоративной почтой и не имеет других клиентов — это сигнал, что он фактически является штатным сотрудником компании.

Длительные отношения с одним заказчиком. Практика показывает: если физлицо-ФОП сотрудничает только с одной компанией годами, выполняя роль работника, контролирующие органы рассматривают это как сокрытие найма. Особенно подозрительно, если в компании значительное количество людей работают исключительно как ФОП и больше ни с кем не контрактуют — для проверяющих это явный признак схемного использования ФОПов.

Государственная налоговая служба и Госслужба по труду при проверках используют эти критерии. В случае выявления фактических работников, замаскированных под предпринимателей, последствия могут быть следующими:

• Для компании (заказчика): штрафы за каждого неоформленного работника (ст. 265 КЗоТ — до 80–240 тыс. грн), а также доначисления налоговой ПДФО и ЕСВ. Налоговая может начислить 18% ПДФО и 1,5% военного сбора со всех сумм, выплаченных ФОПу, признав их фактически фондом оплаты труда. Иными словами, выплаты, которые компания перечисляла вам как предпринимателю, могут быть переквалифицированы в зарплатные, с которых не уплачены налоги. В этом случае налоговая потребует от предприятия доплатить все неуплаченные налоги (18%+1,5%) и штраф. По данным юристов, суммы доначислений могут быть астрономическими, если работников-ФОПов много и сотрудничество длилось долго. В отдельных случаях возможно даже привлечение руководителей к уголовной ответственности за уклонение от уплаты налогов, если суммы крупные.
• Для работника-ФОПа: прямые финансовые санкции к нему применяются реже, ведь формально он свои налоги платил (5% единого налога). Однако косвенные последствия тоже неприятные. Во-первых, в случае проверки и скандала сотрудничество обычно сразу прекращается — человек теряет работу, а получить компенсацию за увольнение или оплаченный период отработки не сможет (договор просто разрывается). Во-вторых, работнику придётся давать показания, подтверждать фактический характер отношений. И хотя штрафы выписывают работодателю, доказать свою правоту тоже непросто. В судебной практике были случаи, когда компании удавалось отстоять, что ФОП сам хотел работать как подрядчик и «не имел намерения вступать в трудовые отношения» — тогда штрафы отменялись. Но последние тенденции таковы, что суды всё чаще поддерживают контролирующие органы в признании отношений трудовыми, если есть очевидные признаки подмены. Для работника это означает минимум потерю дохода, а максимум — возможные проблемы с налоговой (например, блокировка предпринимательского счёта на время проверки или необходимость закрыть ФОП).